两高”发布文件，将对“蹭热点”信披行为从操纵市场方面进行追责

　　6月28日“两高”发布《关于办理操纵证券、期货市场刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）等文件，其中对“以其他方法操纵证券、期货市场”进行了具体明确，包括七种操纵方法。笔者认为，这对打击上市公司蹭热点信披等行为，具有极强的针对性。

　　不妨举个具体案例，此前某上市公司为蹭非洲猪瘟疫苗，发布《合作合同》，6月24日收到广东证监局《行政监管措施决定书》，认定信披违反了《证券法》等规定。即便监管部门连番施压，该上市公司却依然顶住高压，上演一轮又一轮信披吸睛大戏，6月27日披露，合作方向海南省有关部门提交拟开展临床试验的备案材料，并收到其出具的《收到备案材料的通知》；不过6月28日海南省有关部门宣布不予受理备案。

　　本案凸显一些上市公司信息披露存在一个关键问题，上市公司信息披露主要目的是为了制造炒作题材、拉抬股价。为让信息披露逼真，上市公司可能像模像样做些表面文章，比如签订投资或合作协议，其中或牵强附会、或缺乏可行性，对此监管部门若能认定虚假陈述最好，投资者可据此追究民事赔偿；但很多时候监管部门要认定虚假陈述可能也不容易，从虚假陈述这个角度或难追责。

　　不过现在形势有了极大改观，有了“两高”《解释》，对上述上市公司的信披行为，或可从市场操纵这个角度来追究责任。《解释》明确的第三种操纵方法为“重大事件操纵”，即“通过策划、实施资产收购或者重组、投资新业务、股权转让、上市公司收购等虚假重大事项，误导投资者作出投资决策，影响价格或交易量，并进行交易或者谋取利益的”，这主要是指“编故事、画大饼”的操纵行为。第四种操纵方法是“利用信息优势操纵”，即“通过控制发行人、上市公司信息的生成或者控制信息披露的内容、时点、节奏，误导投资者作出投资决策，影响价格或交易量，并进行交易或谋取利益的”。

　　研读“重大事件操纵”以及“利用信息优势操纵”，基本是上市公司利用信息发布法定地位、以信息披露来实施操纵的行为。而有能力策划上市公司对外投资等重大事项、或控制上市公司信息披露节奏的，一般只能是大股东、实控人、董监高等，这些主体若控制上市公司信息披露、影响股价或交易量，并同时进行增持、减持交易，牟取利益，就可能触及《刑法》；《解释》于今年7月1日起施行，由此将对上述行为予以有效震慑。

　　既然《解释》已经出台，涵盖了一些新型市场操纵行为、甚至规定要承担刑事责任，那么证监会《证券市场操纵行为认定指引（试行）》也应与时俱进、及时修改完善，涵盖新型市场操纵行为。

　　当然，随着《解释》的施行，笔者认为，在司法实践中可能有些问题需要面对，《解释》也或仍有改进空间。一是该如何认定对外投资等“虚假重大事项”。有些上市公司运作重大事项属于半真半假，签署协议等都是真的，但未来缺乏可操作性、可行性，或将来只是落实协议的极小比例，这或许才是上市公司以重大事项影响股价的常态，上市公司不会傻到彻头彻尾造假。笔者建议对此类行为应有效鉴别，有些应可认定为“虚假重大事项”。

　　二是上市公司发布信息影响股价，但大股东、实控人、董监高并没有同时进行减持等交易，或者明面上没有谋取相关利益，是否构成操纵？笔者认为，上市公司发布信息，也可能只是为了配合二级市场主力操纵，甚至没有幕后利益分成，而是卖庄家一个长久“人情”，要认定实控人等谋取利益、或许要等几十年之后。因此建议，认定“重大事件操纵”或“利用信息优势操纵”，不应以大股东、实控人、董监高同时实施交易或谋取利益作为前提条件，只要上市公司信息发布行为“误导投资者作出投资决策，影响价格或交易量”，就应认定构成市场操纵。